学术研究

Publications

《理财新规》的核心要点梳理及其对商业银行理财业务的影响

发布日期:2018年10月01日 作者:严夕全

中国银行保险监督管理委员会(以下简称“银保监会”)于2018年9月26日正式发布《商业银行理财业务监督管理办法》(中国银行保险监督管理委员会令2018年第6号,以下简称《理财新规》),正式宣告商业银行理财业务进入新的篇章。

 

《理财新规》的发布意义重大:其一,正本清源,重新确立了商业银行理财业务的本质,商业银行理财业务的法律关系得以明确。其二,统一了商业银行理财业务的政策依据。自《商业银行个人理财业务管理暂行办法》于2005年发布以来,监管部门就商业银行理财业务陆续发布了近几十则监管政策,这些监管政策之间有的互相重叠,也有前后矛盾之处,但一直未能得到有效的整合梳理。《理财新规》同时宣告了相关重复或矛盾的监管政策终止,使得商业银行理财业务的政策依据变得更加清晰。其三,《理财新规》的发布,宣告了《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称《资管新规》)项下理财业务执行细则的落地,商业银行有了在新资产管理业务时期开展理财业务的政策依据。


立足《理财新规》的核心规定,并比较其与此前商业银行理财业务规定的区别,在此基础上,笔者结合自身为商业银行理财业务提供多年法律服务的经验,提出对《理财新规》下商业银行理财业务开展的一些思考。不足之处,请诸位多多指正。


需要说明的是,因关于商业银行设立资产管理子公司开展理财业务的监管规定尚未落地,当前也尚未有商业银行正式设立了资产管理子公司,本文暂不对商业银行资产管理子公司发行理财产品的有关问题进行阐述。

 

一、《理财新规》的核心规定梳理及分析

 

(一)确定了银行理财业务的性质

 

1、延续《资管新规》的精神,《理财新规》将银行理财业务确定为“受人之托、代人理财”的“非保本理财”,银行不得再进行保本或保证投资者收益安排。
2、比照信托的制度和法律关系来确定理财产品各方的权利义务,实现“卖者有责”基础上的“买者自负”。
3、银行保本理财产品这一概念成为历史,此类产品将转为结构性存款,划入商业银行表内业务。


(二)确定了银行理财业务的监管原则——穿透式监管

 

同《资管新规》保持一致,商业银行理财业务的监管原则也是“向上识别理财产品的最终投资者,向下识别理财产品的底层资产。”


但笔者认为需要进一步明确的是,关于此处“底层资产”的具体范围,《理财新规》中并未明确。如投资“公募证券投资基金”已被确认不会再往下穿透,其可视为“底层资产”;但投资ABS/ABN等产品是否会被往下穿透,还需在实践中结合监管机构的意见确定。从整体的监管政策趋势来看,笔者认为应该不会再往下穿透,即ABS/ABN可被视为“底层资产”。


(三)重新确立了商业银行理财产品分类的基本原则

 

确立了银行理财产品分类的核心标准,即根据募集方式的不同,将理财产品分为公募理财产品和私募理财产品。


这一分类原则贯穿了整个《理财新规》,在投资者要求、投资范围、杠杆比例、流动性管理、信息披露等等各个方面,皆以理财产品的募集方式不同作为核心区分标准。


(四)明确了封闭式理财产品和开放式理财产品的区别标准

 

《理财新规》规定,封闭式理财产品是指有确定到期日,且自产品成立日至终止日期间,投资者不得进行认购或者赎回的理财产品。开放式理财产品是指自产品成立日至终止日期间,理财产品份额总额不固定,投资者可以按照协议约定,在开放日和相应场所进行认购或者赎回的理财产品。


《理财新规》的上述规定较《资管新规》更为具体,从而使得辨别封闭式理财产品与开放式产品的操作性更强。如此前实践中有部分观点认为分期认购、到期一次性赎回的安排,不应被认定为开放式产品。根据上述规定,这一逻辑将不再成立。


(五)确立了理财产品的集中登记制度

 

《理财新规》要求总行在全国银行业理财信息登记系统对理财产品进行集中登记,且不得发行未在全国银行业理财信息登记系统进行登记并获得登记编码的理财产品。


(六)规范了理财产品的销售渠道

 

《理财新规》规定商业银行只能通过本行渠道(含营业网点和电子渠道)销售理财产品,或者通过其他商业银行、农村合作银行、村镇银行、农村信用合作社等吸收公众存款的银行业金融机构代理销售理财产品。


即商业银行的理财产品只能由本行或者其他银行业金融机构进行代销,不支持非银行业金融机构或者其他机构代销银行理财产品。


(七)投资范围

 

1、《理财新规》规定了商业银行理财产品可以投资的资产范围:国债、地方政府债券、中央银行票据、政府机构债券、金融债券、银行存款、大额存单、同业存单、公司信用类债券、在银行间市场和证券交易所市场发行的资产支持证券、公募证券投资基金、其他债权类资产、权益类资产以及国务院银行业监督管理机构认可的其他资产。


2、进一步细化了防止“资金空转”的规范要求
(1)不得直接或间接投资于本行或其他银行业金融机构发行的理财产品;禁止直接或间接投资于本行信贷资产;
(2)不得直接或间接投资于本行发行的次级档信贷资产支持证券,但投资于本行发行的其他级别信贷资产支持证券未被禁止;
(3)不得直接投资其他机构信贷资产,但间接投资信托资产衍生出的信贷资产收益权或者资产支持证券未被禁止。

3、向非机构投资者发行的理财产品不得直接或间接投资于不良资产(及其收/受益权)、不良资产支持证券,国务院银行业监督管理机构另有规定的除外。


(八)进一步明确了产品嵌套的要求

 

1、同《资管新规》,《理财新规》规定商业银行理财产品只能再投资一层资产管理产品(公募证券投资基金除外);
2、《理财新规》要求商业银行需主动管理理财产品,不得简单作为其他资产管理产品的资金募集通道;
3、《理财新规》要求商业银行理财产品不得再嵌套非金融机构设立的私募基金产品(市场化债转股私募基金除外)。此条规定影响较大:一是对商业银行开展与PE/VC类机构合作开展股权投资业务有所限制;二是对非金融机构的私募基金管理人募集资金来源产生较大的影响。


(九)非标债权资产的额度控制仍执行8号文的规定。但《理财新规》也并未明确规定非标债权资产的范围,还需监管机构进一步明确。


(十)投资标准化资产的集中度

 

《理财新规》关于理财产品投资标准化资产的集中度要求同《资管新规》,如:(1)每只公募理财产品持有单只证券或单只公募证券投资基金的市值不得超过该理财产品净资产的10%;(2)商业银行全部公募理财产品持有单只证券或单只公募证券投资基金的市值,不得超过该证券市值或该公募证券投资基金市值的30%;(3)商业银行全部理财产品持有单一上市公司发行的股票,不得超过该上市公司可流通股票的30%。


执行上述规定,意味着此后商业银行发行的投资标准化资产的公募理财产品需比照公募证券投资基金,进行分散投资,如:为执行上述第(1)项的要求,商业银行所发行的公募理财产品需同时投资并持有多只证券。


关于上述要求,笔者认为,为使上述规定更具可操作性,可比照此前中国证监会发布的《证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定》(征求意见稿),给予银行公募理财产品一定时间的建仓期,要求在建仓期后投资资产组合满足上述要求。


(十一)不得发行分级理财产品


与《资管新规》有所不同,《理财新规》仍坚持理财产品层面不得设置分级的安排。但笔者注意到,《理财新规》并未禁止银行理财投资的资产管理产品不得为分级产品,鉴于分级的理财产品需求主要体现在私募产品层面,因此未来仍可采用嵌套一层其他结构化资产管理产品的方式(由其他级别的投资者直接认购该层资产管理产品的其他级别份额)达到分级效果。


(十二)增加了保持公募产品流动性的防范措施


1、明确了开放式公募理财产品持有流动性资产的比例要求
即开放式公募理财产品应当持有不低于该理财产品资产净值5%的现金或者到期日在一年以内的国债、中央银行票据和政策性金融债券。


2、规范开放式公募产品的赎回机制
《理财新规》规定了单一投资者认购金额上限或理财产品单日净认购比例上限、拒绝大额认购、暂停认购等措施。其中,巨额赎回是指商业银行开放式公募理财产品单个开放日净赎回申请超过理财产品总份额的10%的赎回行为,国务院银行业监督管理机构另有规定的除外。


(十三)投资合作机构的条件及名单制管理


《理财新规》规定明确投资合作机构(包括但不限于商业银行理财产品所投资资产管理产品的发行机构、根据合同约定从事理财产品受托投资的机构以及与理财产品投资管理相关的投资顾问等)应当是具有专业资质并受金融监督管理部门依法监管的金融机构或国务院银行业监督管理机构认可的其他机构,并要求商业银行对投资合作机构实行名单制管理。

 

(十四)理财产品销售


1、制定了专门的理财产品销售管理要求;
2、投资者要求
私募理财产品,投资者须为合格投资者,合格投资者标准同《资管新规》;
公募理财产品,最低投资门槛从5万元降低至1万元,放宽了公募理财产品的最低投资金额要求。
3、引入不少于24小时的投资冷静期要求,要求明确载明投资者在投资冷静期内的权利。在投资冷静期内,如果投资者改变决定,商业银行应当遵从投资者意愿,解除已签订的销售文件,并及时退还投资者的全部投资款项。投资冷静期自销售文件签字确认后起算。


(十五)托管机构范围增加


《理财新规》发布之前,监管机关要求商业银行理财产品的托管机构必须为具有证券投资基金托管业务资格的商业银行;《理财新规》将托管机构范围扩大至具有证券投资基金托管业务资格的金融机构、银行业理财登记托管机构或者国务院银行业监督管理机构认可的其他机构。


(十六)增加了结构性存款的规定


《理财新规》就商业银行发行结构性存款产品专门做了规定,如:
1、此前保本/保收益产品与结构性存款的衔接
商业银行已经发行的保证收益型和保本浮动收益型理财产品应当按照结构性存款或者其他存款进行规范管理。
2、结构性存款的定义
结构性存款是指商业银行吸收的嵌入金融衍生产品的存款,通过与利率、汇率、指数等的波动挂钩或者与某实体的信用情况挂钩,使存款人在承担一定风险的基础上获得相应收益的产品。
3、结构性存款纳入表内管理
结构性存款应当纳入商业银行表内核算,按照存款管理,纳入存款准备金和存款保险保费的缴纳范围,相关资产应当按照国务院银行业监督管理机构的相关规定计提资本和拨备。衍生产品交易部分按照衍生产品业务管理,应当有真实的交易对手和交易行为。
4、发行结构性存款的商业银行需满足的资格
商业银行发行结构性存款应当具备相应的衍生产品交易业务资格。
5、结构性存款的销售
商业银行销售结构性存款,应当参照《理财新规》第三章第二节和《理财新规》附件的相关规定执行。

 

(十七)过渡期


1、《理财新规》规定的过渡期为施行之日起至2020年底。过渡期内,商业银行新发行的理财产品应当符合《理财新规》规定;对于存量理财产品,商业银行可以发行老产品对接存量理财产品所投资的未到期资产,但应当严格控制在存量产品的整体规模内,并有序压缩递减。
2、过渡期结束之后,商业银行理财产品按照《理财新规》和《资管新规》进行全面规范管理,因子公司尚未成立而达不到第三方独立托管要求的情形除外;商业银行不得再发行或者存续不符合《资管新规》和《理财新规》规定的理财产品。

 

二、《理财新规》对商业银行开展理财业务的影响分析


《理财新规》对商业银行开展理财业务的影响是全方位的,包括产品销售、投资管理、风险化解等各个方面。基于篇幅及笔者专业限制,在此仅就其中部分要点进行讨论。


(一)对商业银行销售理财产品的影响


1、在打破保本保收益这一银行理财业务特有规则后,投资者对商业银行理财产品投资的信心可能会有短暂的波动,但鉴于监管机构对资产管理产品不得进行刚兑的统一要求,以及商业银行的信誉基础,因此在选择投资私募资产管理产品、追求较高收益的这类客户中,商业银行所受影响应该不大。


部分风险偏好较为保守的社会公众投资者可能会转向选择商业银行发行的结构性存款产品,但该类产品计入商业银行的表内管理之后受风险资本等指标的影响,其发行规模势必受到限制。


2、公募理财产品的投资门槛降低到1万元,一定程度上扩大了可投资理财产品的客户范围。加上此次《理财新规》并未对公募理财产品的投资范围作过多限制等因素,公募理财产品的发售环境呈现出利好趋势。


3、“卖者尽责”的要求,体现在产品销售与产品管理两大核心部分。因此,商业银行也必须在销售资产管理产品的过程中做到“尽责”。因此,未来商业银行需通过制定完善的理财产品销售制度、加大对销售人员的培训等方式,以实现销售阶段的“卖者尽责”。


(二)理财产品的结构设计与资产配置


1、标准化资产将成为银行理财资产配置的核心构成
(1)从固定收益类产品角度,因非标债权资产规模的限制,标准化的债权资产将不得不成为银行理财产品的资产配置重点;
(2)从权益类产品角度,因投资非上市公司股权的银行理财产品只能为私募产品,因此为匹配公募理财产品投资客户的要求,银行理财还需将上市交易的股票作为资产配置重点。


2、非上市公司股权、部分非标债权投资仍需嵌套其他资产管理产品
此前中国登记结算于2018年9月19日发布了修订版的《特殊机构及产品证券账户业务指南》,允许商业银行理财产品开立的证券账户开展一般的股票类投资,不再局限于债券、资产支持证券等固定收益类证券。因此,银行理财产品直接投资上市交易的股票资产已经不存在政策上的障碍。但:
(1)鉴于实践中工商登记机关仍未对商业银行代表理财产品作为有限公司或者普通股份公司的股东进行登记予以认可。因此,银行理财产品进行非上市股权的投资,当前仍需借助信托产品、基金子公司专项资产管理产品。
(2)《理财新规》并未允许商业银行直接以发放贷款的方式运用理财产品的资产,因此,银行理财产品若以发放贷款的方式运用理财资产的,可能还需要借助信托公司发放信托贷款。


3、分级安排需借助其他资产管理产品
与《资管新规》规定的资产管理产品可以进行分级有所不同,《理财新规》规定理财产品层面不得设置分级的安排。但并未禁止银行理财投资的资产管理产品不得为分级产品,鉴于分级的理财产品需求主要体现在私募产品层面,因此未来仍可采用嵌套一层其他结构化资产管理产品的方式(由其他级别的投资者直接认购该层资产管理产品的其他级别份额)达到分级效果。


4、私募机构的合作受限
就PE/VC非上市股权投资领域,基于私募机构的资源与管理以及商业银行的资金优势,商业银行与私募机构在此领域有着很大的合作空间。但此次《理财新规》作出的禁止商业银行投资非金融机构设立的资产管理产品的规定,意味着商业银行理财产品不得直接或间接投资非持牌金融机构设立的私募基金产品。此类业务的合作方式将会受到影响,未来需探索其他合规的模式进行合作。


5、基于净值化管理的要求,银行理财产品需彻底改变此前资金池的模式,严格执行“三单要求”,即单独管理、单独建账和单独核算的要求。


(三)理财产品的风险化解


基于净值化管理的要求,单个银行理财产品的风险将无法通过此前资金池模式进行掩盖,将会直接传导至投资者,对银行化解理财产品的风险提出更大的挑战。

分享 :
标签:理财新规

投诉电话:

  • +86-10-6652 3307

咨询电话:

  • 北京:+86-10-6652 3388
  • 上海:+86-21-6106 0889
  • 深圳:+86-755-3398 8188
  • 广州:+86-20-2801 6788
© 1995-2019

君泽君律师事务所版权所有。 京ICP备17030563号-1

君泽君香港分所与尼克松·郑林胡律师行联营