跨境执法视角下的企业合规系列文章（二） ——白领犯罪的概念、风险及后果

上期重点回顾：

• 企业合规与企业利益之间往往具有正相关的联动关系，企业的合规越是完善、落地，企业的利益便能得到更好的保障并进一步获得增值。企业进行合规的“原始动因”必然是源于外部，且往往源于希望避免或减少被监管机构处罚的可能或违规成本；逐渐调整的政府监管模式，正在不断引导、激励企业自愿成为更好的法人，从而衍生出当代企业合规的“衍生动因”，企业也能因此收获声誉价值、品牌价值、市场认可度、市场占比的大幅增值。

 

• 企业行为体现在企业内全体职员的职业行为和各岗位的决策和执行行为，但多发在企业商业行为中、常由企业员工构成犯罪主体的白领犯罪，对企业合规、企业成长为“好人”、（甚至是）企业生存都是巨大威胁。

 

本系列文章将在本期就“白领犯罪”的概念、风险及后果进行详细解读。

 

 

二、白领犯罪的概念、风险及后果

 

(一)何为“白领犯罪”？

通说“白领犯罪”概念源于美国[1]，但其并不是一个载于美国某部法律中且具有明确法律定义的概念。随着社会的发展，白领犯罪的含义和外延几经扩展。发展至今，广义的白领犯罪已从早期指向的“白领”人员的犯罪，扩大到将高智能犯罪、法人犯罪甚至法人的某些违法行为涵盖其中。[2]白领犯罪的主要特点在于，其犯罪手段为“欺骗、隐瞒或违背信任，而并不依赖于使用或威胁使用武力或暴力”，白领犯罪的动机则主要基于经济因素，即为“获得（或避免损失）金钱、财产或服务，或维护个人或商业优势”。[3]就“白领犯罪”所涵盖的具体违法行为而言，结合学术界观点及执法实践情况，常见白领犯罪主要包括以下罪名[4]：

 

欺诈类	公司欺诈[5]、垄断欺诈、破产欺诈、计算机和互联网欺诈、信用卡欺诈、金融机构欺诈、政府欺诈、医疗保健欺诈、保险欺诈、邮件欺诈、证券和商品欺诈[6]、电话和电话营销欺诈等
知识产权类	知识产权侵权、经济间谍、商业秘密盗窃等
贪腐类	公共腐败、贿赂等
出口管制制裁类	美国拜登政府已将出口管制和经济制裁类领域列入白领犯罪重点监管区[7]。在这两个领域，美国的常见罪名主要包括：洗钱、金融机构欺诈、电汇欺诈、护照/签证欺诈、通过自动出口系统（Automated Export System）向美国政府提供虚假出口信息[8]、走私、虚假陈述[9]等
其他	环境法违法行为、洗钱、逃税等

 

需要注意的是，白领犯罪下的被指控对象并非仅为个人，也可以是企业或机构，而对于企业或机构白领犯罪的指控往往也是基于企业内部职员或代理人或其他合作者以企业名义或代表企业作出的违法行为。

 

虽然“在我国司法和执法方面，包括立法、司法解释及有关部门的一些规范性文件中，罕见‘白领犯罪’的提法”，但是我国对于“白领犯罪”下各项违法行为的打击也是重拳频现、不遗余力。以上类型的白领犯罪，在我国都可对应到《中华人民共和国刑法》的刑事罪名中，例如 “渎职罪”、“贪污贿赂罪”[10]及其他单位犯或非暴力型犯罪。

 

作为打击白领犯罪的“老手”，美国在过去的2020年对“白领犯罪”案件起诉量达到了35年以来的最低水平[11]，但自拜登上台后，美国政府便将目光聚焦在白领犯罪上，尤其是将加大对出口管制及经济制裁领域下的白领犯罪的调查、执法力度。美国司法部副部长办公室高级成员John Carlin在近期发表的讲话中表示“在拜登政府的领导下，司法部将‘加倍’致力于对白领犯罪的执法”，“国家安全，包括经济制裁和出口管制法的实施，是司法部将继续关注的白领犯罪领域之一”。[12]

 

(二)“长臂”处罚风险

在地球村时代、互联网时代，白领犯罪中的跨国型犯罪不断增加，打击白领犯罪也因此成为国际执法合作和跨境执法的重点领域之一。但我们也发现在某些针对白领犯罪的国际执法合作和跨境执法背后，似乎还有很多“渔人”在坐享“收益”。很多已经实现财务自由的企业股东、决策人或高管往往有海外账户或海外置业。如果一旦在资产所在国的税务、腐败或其他白领犯罪的高发领域，“白领”或“金领”们被动或主动违法，则也很可能会给自身带来巨大风险，也或将给企业带来重大损失、甚至危及企业生命。从《美国陷阱》中描述的案件及其背景来看，高管，尤其是企业决策人，往往是企业“必救”的软肋，攻之，则通用电气可以轻取阿尔斯通3/4的公司业务，顺道“肢解”了这家成立近百年的企业。而今年9月23日，美国司法部发布公告^[13]表示，“俄罗斯天然气集团诺瓦泰克（Novatek）的首席财务官Mark Gyetvay因涉嫌与其海外资产及海外账户相关的税务不当行为（涉嫌逃税数百万美元）而被起诉并逮捕”，伴随这则新闻，业内对是否会出现第二个阿尔斯通出现了诸多揣测和关注。

 

(三)白领犯罪或可“祸国殃民”

曾为天然气和电力交易巨头的美国上市公司安然公司（Enron Corporation）在面对公司遭遇居大亏空时选择了利用会计造假的方式掩盖这一事实，然而，“金玉其外”却最终逃不过“败絮其中”。本世纪初，安然公司会计欺诈、财务造假等一系列丑闻被爆出，安然公司在财务堪忧的现实情况下，选择了破产。“覆巢之下安有完卵”？鼎盛时期的安然公司每股股价曾高达90多美元，而在事件发生后，每股股价跳崖式下跌至1美元以下，因蒙蔽而对安然公司抱有乐观投资态度的全世界投资者损失惨重，而作为安然养老金计划中的股票已然毫无价值，导致公司约2万名员工的养老金成了“黄粱一梦”。[14]在当时被视为蓝筹股的安然公司股票的“倾覆”，对美国金融市场而言无疑一颗重磅炸弹，曾任美国证券交易委员会主席的Harvey Pitt评价道“安然破产的影响和911不相上下”[15]。能源行业巨头安然公司的倒台也使得行业近乎瘫痪。而作为公司背后进行决策、开展商业行为的人，也因其白领犯罪行为被推上了审判台。在安然事件中，超过30名企业高管、责任人员被指控犯有各项罪行，最终，包括公司董事长、总裁、首席财务官、能源交易员在内的20多人被定罪，其中首席财务官Andrew Fastow被指控包括诈骗、洗钱等在内的78项罪名，最终被判处10年有期徒刑及2380万美元的罚金，[16] 但最大的损失还是在企业本身，安然公司的结局是破产、“死亡”。

 

一些企业随着发展，可能会成长为行业巨擘，这类企业的“盛衰存亡”不仅与企业股东的利益密不可分，更可能关乎国家和社会公益。以安然事件为例，安然公司股价跳水最终破产不仅让股东的利益迅速“缩水”，更因为安然公司的倒台，众多员工的养老金得不到保障，引发了连锁的巨头企业倒闭、受罚（美国世通Worldcom倒闭、花旗、摩根大通、美洲银行受罚），侵犯了数字惊人的公众利益，金融市场和能源行业也面临动荡，严重影响社会稳定、国家安宁、甚至引发国际金融危机，而这一切后果的始作俑者是实施了白领犯罪的安然公司及数十名相关责任人员而已。本以为会“大而不倒”的企业巨头尚且如此，中小型企业当然更应时时警惕“白领犯罪”，严防因个人私利而将公司拖入深渊的违法、违规行为。一套落地、切实有效的合规制度，就是企业对国家、社会、股东、合作方、全体员工负责任的行为体现，也是对企业自身最完善的保护。

 

(四)“白领犯罪”可能累及高管、企业被“连坐”

1、高管承诺不等于“免责声明”，或约等于“认责声明”

一套切实可行、落地、有效的合规制度的起点是要求企业将合规理念和制度自上而下式落地、导入。企业主导者、高管仅做出合规承诺并不等同于企业确已良好合规，或使企业的主导者、高管基于合规承诺而获得免责。恰恰相反，高管的合规承诺其实相当于承担责任的声明，合规承诺往往构成了高管明确“知悉”或“应知”企业应履行的合规义务的证明。如企业未实际落实合规行动、制度，一旦发生违法违规行为，即便某些犯罪违规行为并非高管授意、实施或知悉的行为，在某些案件中，高管也会有连带责任，甚至会首当其冲成为承担责任乃至刑罚的主体。例如，美国在判例法中建立了一项“负责的公司管理人员”原则（Responsible Corporate Officer Doctrine，以下简称“RCO原则”），当企业涉嫌“白领犯罪”时，检察官可能会依据该原则起诉公司管理人员。[17]该原则被解释为“允许（在某些情况下）因刑事犯罪轻罪而起诉公司高管和董事，且无需证明他们的意图或个人参与不法行为”。[18]换言之，倘若企业实施了这类“白领犯罪”，即便企业高管对企业的不法行为不知情也未参与其中，但如因其在企业中的职位使得其具有纠正企业不法行为的责任与权力，那么也可能面临被诉风险。[19]

 

2、“白领犯罪”可导致企业“连坐”

企业可能因员工的违法行为而“连坐”、担责。2020年，中国台湾U公司发布就美国存储芯片巨头美光科技（“美光科技”）在美起诉U公司通过美光台湾地区员工窃取其知识产权（包括存储芯片的关键技术）一案与美国司法部达成的和解协议，该公司在就此事发布的公告中表示，“依据美国营业秘密保护法，即使员工在公司高层不知情之情况下违反公司政策，公司对于员工行为仍须负法律责任”，而U公司“在和解协议中承认并接受因员工触法所造成的责任。”

 

3、真实、落地的合规是企业防范白领犯罪引发风险的不二之选

承前文所述，从企业对合规的原始动因和衍生动因的角度，于企业而言，合规的“原始”价值能为企业带来违规成本的减少或避免；发展至今，在政府和社会的双重监管引导下，合规的“衍生”价值还能为合规的企业法人，带来“鸿星尔克”式品牌、市场的溢价和升值。但白领犯罪作为企业合规的“顽疾”，其危害上能“祸国殃民”，下能“连坐”企业、高管。因此，为防范白领犯罪给企业合规造成的风险，企业应自上而下认真、切实地维护、履行合规建设。对于企业管理岗位以及其他业务关键岗位等违规风险高发岗位，应当进行频繁的、针对性的合规培训，使其充分认知以白领犯罪为代表的违规行为对自身及企业的危险后果，动员企业从上到下对各类违规行为严防死守，尤其是涉及白领犯罪这类高智商、高隐蔽性、高危害性的三高犯罪，建议企业通过真正贯彻举报机制、建立完善独立且有充分权限的合规管理组织架构等方式，让这类违法违规行为没有生存的空间。只有真正得以履行的合规制度，才能切实保护股东利益不受损害，避免或减少给企业声誉及经济利益造成的损失，避免让企业陷入生死一线困境。

 

合规就像是一道构建在企业与白领犯罪之间的安全门，倘若这道门无法为企业隔离白领犯罪的风险，那么企业将要直面的，将是白领犯罪所导致的执法处罚甚或生存危机。这样的结论，笔者认为并不夸张，在当今全球化浪潮下，伴随着资本跨境流通以及企业跨境业务的全球辐射范围，对于跨国企业、外资企业及具有境外交易的企业等而言，往往需要在多个法域下开展合规，因而就需要受到多个法域下政府机构的监管，因而有些在本国或认为仅是违规的行为或者并不违规的行为，在其他国家可能已构成该国认定的白领犯罪，进而导致企业面临多国跨境执法及合作调查的风险，例如，2018年的中兴事件。跨国运营，涉及不同法域，很多时候“罪”与“非罪”是无法定论的，但跨境处罚的“利齿”一旦咬住猎物，后果自然非死即伤。而且现在世界各国的跨境合作调查和跨境执法也日趋频繁、完善，因此，企业，尤其是前述企业类型更需重视防范自身所涉法域的白领犯罪和其他合规要求，制定一套真实、落地、有效、为自身定制的合规体系。

 

在世界各国的强监管、强执法背景下，跨境执法合作为打击犯罪编织了一张巨大的法网，违法企业在这法网中往往都将无所遁形。本系列文章将在下一期中就跨境执法合作背景以及白领犯罪执法进行概述。敬请期待！